醫療過失之鑑定制度研究

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Title:	醫療過失之鑑定制度研究
Other Titles:	Study on the Appraisal System of Medical Negligence
Authors:	王明河 WANG, MING-HO
Contributors:	林更盛 LIN, KENG-SHENG 法律學系
Keywords:	醫療過失;鑑定制度 Medical Negligence;Appraisal System
Date:	2019
Issue Date:	2019-12-16T03:21:17Z (UTC)
Abstract:	近年醫界因為擔憂醫療糾紛刑事責任、醫療鑑定可能疏失結論、及巨額民事賠償陰影等寒蟬效應，而有「內、外、婦、兒及急重症」五大皆空及防禦性醫療情況，茲因醫療糾紛頻傳之現狀方興未艾，相關議題引起各界熱烈討論，每年在台北、台中均有舉辦醫法論壇學術研討會，參與學術座談者包含醫、法與學界均會熱情參與，醫療糾紛可謂新型態之訴訟，其具有以刑逼民方式、任意鑑定制度、重複鑑定現象、訴訟期間延宕，且以鑑定報告判斷有無疏失等特色，實務上通常多採用醫療常規作為判斷是否醫療過失之依據，醫審會之鑑定報告亦然，倘醫師之醫療行為符合醫療常規，原則上則已盡客觀注意義務，因醫療專庭法官並無醫療專業知識，面對複雜之醫療糾紛，僅能藉助於鑑定之專業協助始能釐清真相，依照相關程序法規定，法院可選認自然人充當鑑定人外，或囑託機關鑑定，醫療鑑定的確有其專業性和必要性，但現行鑑定制度卻存在諸多爭議，鑑定之公信力常常遭受批評與質疑，醫療之過失與鑑定是醫療糾紛最基本兩大議題，而鑑定存在的意義，乃藉由其專業以判斷醫療行為是否疏失，而醫療過失之證據評價和因果關係認定，則委由法院依職權審酌決之，實務對於醫療過失之認定時常陷於困境，本文先論研究動機、目的、方法及架構，再論醫療過失相關議題：告知說明義務之落實、相當因果關係之探究、醫療鑑定制度之爭議、鑑定結論之證據評價、最後提出醫療糾紛之展望新思維：善用調解與鑑定、實證醫學之落實、鑑定制度之變更、增修醫療相關法規，以改善醫療糾紛現狀。第一章首先論及醫療糾紛實務現況，及實務醫療過失認定之困境，醫療糾紛頻傳導致五大皆空現象惡化，醫病關係由彼此信任轉為對立，醫療糾紛頻傳造成醫界民、刑事壓力，醫界選擇遠離急重科別或採用防衛性醫療行為，若不幸導致醫療訴訟時，除了長期虛耗寶貴時間，醫界可能面對民、刑事困擾，實務界因法官並無醫療專業，影響醫療事故層面太寬廣，且民、刑事醫療與實體法、程序法有關聯外，更與醫療鑑定、訴訟外調解均有議題探究之必要。第二章首先探究醫療業務過失之爭議，文中有關民事醫療過失之爭議簡介論述：民事醫療責任之異動，醫療責任的體系構成，侵權行為法之變遷與開展，醫療過失之歸責事由，民事醫療過失之內涵與區分、舉證責任分配、注意義務之判斷標準、告知說明義務等，兼論刑事醫療過失之內涵，結果之預見義務與迴避義務，相當因果關係、醫療過失之判斷標準、告知說明與因果關係之關聯性等，可謂多元又複雜，均為醫療過失必要審酌議題，訴訟期間冗長浪費司法資源，相當困擾醫病雙方當事人。立法院於106年12月29日通過之新醫療法第82條修法後，違反醫療上必要注意義務且逾越合理臨床專業裁量，定義了所謂之「過失」內涵，讓過失之判斷標準明確化，本章僅扼要探討過失相關議題，主要用意乃用以突顯醫療過失認定之困境。第三章醫療過失範疇與醫療鑑定制度乃一體兩面的相關議題，醫療鑑定最基本之目的，是為了釐清醫療行為是否疏失，現行醫療之機關鑑定存有甚多爭議；醫審會之鑑定期限冗長且又多次重複鑑定、機關鑑定之實際鑑定人無法傳喚、因而無法到庭接受訊問與詰問、不同機關可能鑑定結論有不同結果、甚至醫審會之前後鑑定結論不一，但醫療機關鑑定結論卻為多數法院採為判決核心，但若無鑑定協助釐清是否疏失，醫療過失之認定將無從進行，且因無鑑定即無法釐清真相，必將增加調解之困難度，鑑定影響了訴訟的勝負，也決定調解是否成功。第四章則對於醫療鑑定報告，予以法律評價，首先論及鑑定報告之證據能力，其中證據能力之論述最為關鍵，再評價其證明力之有無與高低，因此程序上應屬司法機關所囑託之鑑定，也必須檢驗鑑定之過程與結論，是否符合刑訴訴訟法第206條規定，且是否有實證醫學之專業文獻為依據，而釋字第384、582號解釋之詮釋，與我國酌予採納英美之傳聞法則，均為了彰顯醫師被告之對質詰問權應落實，醫審會之鑑定報告之初鑑醫師仍應到庭，有必要以言詞說明鑑定之過程與結論，讓鑑定證據接受合法調查，證據資料本應依法定證據方法比如證人、鑑定人…予以調查，且應遵守法定證據程序。第五章則對於醫療糾紛之改善，提出展望與建議之新思維，其中有三大議題：一、醫療調解與鑑定先行，民事訴訟法第403條第一項所規定之諸多紛爭，於起訴前應先經法院之調解，茲因此法之規範尚屬不足，且原有醫療糾紛處理及醫療事故補償法爭議甚多，無法三讀通過立法，因此尚需期待醫療事故預防及爭議處理法立法完成，先割捨有爭議之補償部分，以醫爭法代替醫糾法，乃訴訟外解決醫療糾紛重要機制，並作為醫療法第82條之配套措施，但仍應善用醫療鑑定先釐清真相後，但此法應先立法明文規定鑑定先行，並以道歉、遺憾態度先撫平當事人情緒，再談醫療事故之調解，訴訟前即可收定紛止爭訴訟經濟之效。二、實證醫學之內涵介紹與落實，法院囑託機關鑑定前，應先蒐集醫學資料並確立個案之爭點整理，再囑託機關鑑定審酌是否有醫療疏失，且醫療鑑定時應採用醫學專家見解並佐以實證醫學文獻之必要，實證醫學對於因果關係、真相釐清有其必要性，能協助法院過失之認定。三、我國之機關鑑定制度應予以變動，因為現行鑑定制度確有重複鑑定、期間延宕、公信力不足之疑慮，短期宜採二級二審制度或於醫療法明定專門委員制度，長期應建立自然人複數鑑定制度，分擔醫審會繁雜工作量。除此更應增修醫事相關法規，醫療法第82條已修訂公布，應再增訂醫療事故預防及爭議處理辦法，當醫療法修法後仍有不足之處，可讓醫病爭議儘早落幕，重建雙方和諧互信，否則醫療訴訟仍然將繼續進行永不休止，其理由是醫療事故尚未釐清真相輔平當事人之心，善用醫療調解之調處機制與訴訟前之初步鑑定，才能有效降低民、刑訴訟數量。
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